审视取保候审的困境

杨涛


据《中国妇女》2004年第四期报道：2003年1月30日晚上，在宁波打工的四川姑陶李梅被一违章的小客车撞死，小客车司机陈雄随即被羁押。2月24日，陈雄所在的村支部书记周某愿意作为保证人为陈提供担保，交警遂为陈办理了取保候审将其释放。然而，今年4月15日，正当检察机关将此案提起公诉时，陈雄却突然逃跑了，案子便由检察机关退回公安局挂起来，陶李梅家属的民事赔偿更是无从着落，保证人周某也因为陈的逃跑不能查明负何种责任。
取保候审作为刑事诉讼中的一种非羁押性的强制措施，受到学者们的亲睐，因为犯罪嫌疑人、被告人毕竟不能等同于罪犯，取保候审的运用能减少羁押、保障人权，缓解看守所压力。但在司法实践中，如同陈雄案中由于取保候审的运用又带来了不少问题，不能不引起我们的反思。
首先，对于逃跑的被取保犯罪嫌疑人、被告人来说，不会有任何刑事上不利后果。根据《刑事诉讼法》和有关的司法解释的规定，采取财保的犯罪嫌疑人、被告人如果逃跑，执行机关可以没收其保证金；采取人保的犯罪嫌疑人、被告人如果逃跑被取保候审人违反《刑事诉讼法》第五十六条的规定，保证人未及时报告的，执行机关可以对保证人处以罚款。但在是否负刑事责任上，却没有任何规定。导致被取保犯罪嫌疑人、被告人逃跑可以随心所意，其往往利用“严打”等时期的政策优惠前来投案，羸得宽大处理。漏洞更大的还在于一个被公安机关费尽精力拘捕的犯罪嫌疑人、被告人在被取保后逃跑，如果其再主动投案，可以以“自首”论，从而“减轻、从轻处罚”，真是“做了坏事还卖乖”。反观那些被关押的犯罪嫌疑人、被告人，如果逃跑是要以脱逃罪论处。
取保候审面临的困境还在于，如果被取保犯罪嫌疑人、被告人逃跑，对于被害人救济不力。对犯罪嫌疑人、被告人取保候审措施无须征求被害人的意见，也无须以为被害人的民事赔偿担保为前提。被取保犯罪嫌疑人、被告人一旦逃跑，被害人是束手无策，刑事诉讼搁浅，民事赔偿也遥遥无期。并且，无论是在财保没收其的保证金还是在人保中处以的罚款，都是上缴国库，并不首先用来赔偿被害人。
可以说，当前取保候审的面临的诸多问题，造成了诉论资源的浪费，影响了诉讼效率，也给被害人权利的保护增添了不少的难题。更为重要的是由于取保候审面临的困境，侦查机关面对着及时结案和被害人责难，能关押犯罪嫌疑人、被告人就尽量关押，影响到取保候审这一非羁押性的强制措施的有效运用，从而羁押性强制措施大行其是，超期羁押也难以有效杜绝。
陈雄案给我们的立法机关和司法机关重新审视取保候审的困境提供了契机，如何有效地运用取保候审这一强制措施是我们面临的一个难题。笔者认为，首先，对于犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审，司法机关要征求被害人的意见，使用财保形式的取保候审，对被害人的民事赔偿要提供担保，使用人保形式的取保候审，保证人必须对被害人的民事赔偿承担连带责任，在对被害人的民事赔偿不到位的情形下，司法机关没收的保证金或处以的罚款必须首先用于对被害人的民事赔偿；其次，被取保犯罪嫌疑人、被告人逃跑的，在刑事上要承担不利后果，如在立法上扩大脱逃罪的主体，将被取保犯罪嫌疑人、被告人也纳入其中，但相对被关押犯罪嫌疑人、被告人逃跑的可处更轻的刑罚。

通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士
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山东省经济技术开发区内联企业若干问题的规定
山东省政府

第一条 为加强省内、外经济合作和技术交流，促进山东省经济技术开发区（以下简称开发区）的建设，根据我国有关法律、法规，制定本规定。
第二条 国内的企业、科研机构、高等院校及其他事业单位（以下简称内地单位），到开发区联合兴办或独立开办的生产经营性项目和科研、文教卫生、商业、服务业等其他项目，统称内联企业。
第三条 内联企业实行自愿互利、取长补短、形式多样、共同发展，并对内地单位给予优惠的原则。
第四条 在开发区开办内联企业，须向开发区管理委员会（以下简称开发区管委会）提出申请，经审查批准，到开发区工商行政管理机关登记注册，领取营业执照，并在领取营业执照之日起三十日内到开发区税务机关办理税务登记。
第五条 内联企业按照《山东省经济技术开发区土地管理暂行规定》缴纳场地开发费。
第六条 内联企业对开发区基础设施建设投资的，可优先选择区域安排项目。
国内各地都可到开发区包片开发，作为本地对外经济开放的窗口，并可自行制定包片开发区域的经济发展规划，管理包片开发区域的生产经营。
对基础设施建设投资和包片开发，经开发区管委会批准，根据不同情况减收场地开发费。
第七条 内联企业购买开发区通用厂房、仓库、办公用房、住宅，按营造成本计价。
第八条 内联企业可将场地开发费、购房成本作为与外商合资、合作的股本或条件。
第九条 内联企业在国家规定年限内，缴纳的企业所得税额，属生产性企业的，开发区留取百分之三十，属非生产性企业的，开发区留取百分之六十，其余部分作为开发区补助款返还企业。
第十条 内联企业各方以分得利润在开发区内再投资的，全部退还再投资部分已缴纳的企业所得税。
第十一条 内联企业的应税款项，由开发区税务机关收缴。内地单位应缴的企业所得税，也可按先分后税的原则，回原地缴纳。
第十二条 内联企业资金有困难的，可通过开发区银行申请国内贷款和外汇贷款。各种生产技措贷款，企业可根据国家规定用新增利润在缴纳企业所得税前还本付息。
第十三条 与开发区联合的属开发性项目的内联企业，内地单位资金占总投资额百分之七十以上的，第一获利年，税后利润全归内地单位所有。在内地单位收回投资之前，开发区一方将应得分成的百分之五十给内地单位。
第十四条 内联企业出口收汇地方留成部分，开发区与内联企业按一比九分成。
内联企业各方的外汇分成，内地单位可多分应得额的百分之十，其多分得的部分按国家有关规定以人民币补给内联企业开发区一方。
第十五条 内联企业中内地单位所分得的利润和开发区补助款，可以自行汇出开发区。
第十六条 内联企业经开发区管委会批准，可在开发区以外的地区加工零部件，进行半成品生产和工艺性协作。其利润分成和外汇分成，由内联企业和协作单位协商确定。
第十七条 内地单位与开发区进行经济联合，可通过签订合同，开展不组建企业的业务合作，向开发区内企业出售半成品、粗制品、商品货源，使其增加出口创汇的，经开发区管委会批准，该合作业务的内地单位按第九条规定享受返还企业补助款的待遇。
第十八条 内联企业合作期满不再续约的，资产按合同规定自行处理；免缴关税财产须报经海关审查批准后，方可运回内地。
第十九条 内联企业的工业总产值、商业购销总额，可按投资比例，分别在投资各方所在地统计。
第二十条 内联企业的高级管理人员、工程技术人员和技术工人，可按合同规定招聘或由各方派出。一般职员和普通工人，由开发区劳动服务公司在当地协助招收。其管理按《山东省经济技术开发区劳动管理暂行规定》执行。
第二十一条 内联企业合作期满后，各方派出人员的工作由原派出单位负责安排。如开发区需要，经协商同意可以留用。
第二十二条 内联企业中内地单位的工作人员，根据不同情况，在开发区办理常住户口或暂住户口。
合作期三年以上的内联企业，正式投产一年后经济效益良好的，其内地单位的高级管理人员、工程技术人员及部分熟练技术工人的家属子女，由本人申请，经开发区管委会审查同意，可按有关规定办理随迁。
第二十三条 经开发区管委会批准，内地单位可在开发区设立常驻办事机构，为其在开发区或内地的经济活动服务；对开发区经济发展作出贡献的，可享受内联企业的有关优惠待遇。
第二十四条 内联企业投资各方，在经营活动中发生争议时，应协商解决；协商无效的，可由有管辖权的仲裁机构仲裁，也可向有管辖权的人民法院起诉。
第二十五条 本规定具体应用中的问题由山东省对外经济贸易委员会负责解释。
第二十六条 本规定自公布之日起施行。



1988年1月15日